L’adempimento tardivo dopo la domanda di risoluzione è considerato dal giudice ai fini della valutazione dell’importanza dell’inadempimento

L’adempimento contrattuale (anche parziale) verificatosi dopo la proposizione della domanda di risoluzione del contratto, sebbene non valga ex se ad arrestare gli effetti di tale domanda, deve tuttavia essere valutato dal giudice, potendo costituire circostanza idonea a rendere l’inadempimento di scarsa importanza e, quindi, a precludere la possibilità di risolvere il contratto.

Ove il convenuto risulti, con riferimento all’epoca della domanda giudiziale, non inadempiente in quanto la prestazione non era ancora esigibile a quel tempo, la sopravvenuta esigibilità in corso di causa (senza che il convenuto adempia) determina la rilevanza della vicenda al fine della pronuncia di risoluzione.

L’inadempimento delle obbligazioni che vengano a scadere durante il giudizio di risoluzione è valutato dal giudice ai sensi dell’art. 1455 c.c.

L’adempimento tardivo dopo la domanda di risoluzione è considerato dal giudice ai fini della valutazione dell’importanza dell’inadempimento.

I citati principi sono stati richiamati e fatti propri dalla Corte di cassazione, Sezione 2 Civile, con l’ordinanza del 31 ottobre 2024, n. 28148, mediante la quale ha accolto, in parte qua (terzo motivo) il ricorso e cassato con rinvio per nuovo esame la decisione resa dalla Corte di Appello di Milano con la sentenza n. 109 del 2022.

La vicenda

Nel 2016 il Fallimento della Beta Security s.r.l. conveniva dinanzi al Tribunale di Milano Alpha s.r.l. e Augusto Tacito, già amministratore della società Beta, in via di azione surrogatoria per la risoluzione per inadempimento del rapporto sorto in virtù di sentenza del Tribunale di Milano del 2014, che aveva accolto la domanda ex art. 2932 c.c., proposta dalla promissaria acquirente Alpha S.r.l. per ottenere il trasferimento di proprietà di immobili del promittente venditore Tacito, oggetto di un contratto preliminare del 2005.

La domanda era stata accolta dal Tribunale di Milano, condizionatamente al pagamento del saldo prezzo (euro 227.512) in favore di Tacito, entro 30 giorni dal passaggio in giudicato (pagamento che si sosteneva non essere poi avvenuto).

Il Fallimento allegava di aver convenuto oltre cinque anni prima dinanzi al Tribunale di Roma Augusto Tacito in un’azione di responsabilità relativa alla sua carica di amministratore della società e di aver ottenuto in corso di causa (nel 2011) un sequestro conservativo sui beni di proprietà del convenuto, fino alla concorrenza dell’importo di euro 3.000.000 (con conversione in pignoramento, in seguito alla sentenza del 2013 con cui il convenuto era stato condannato al pagamento di euro 3.308.122).

All’atto dell’esecuzione del sequestro sugli immobili, il Fallimento aveva constatato che qualche giorno prima sui medesimi beni era stata trascritta la menzionata domanda ex art. 2932 c.c.

Inoltre, il Fallimento aveva poi avviato presso il Tribunale di Milano una procedura di sequestro presso terzi nei confronti di Alpha S.r.l. (debitor debitoris) e di Tacito (debitore principale), procedura avente appunto ad oggetto il credito spettante a Tacito a titolo di prezzo (in seguito alla conversione del sequestro in pignoramento era stata assegnata la somma di euro 34.500 circa). (Il giudizio di accertamento dell’obbligo del terzo si è concluso in senso positivo nel 2020, a seguito di Corte di cassazione, n. 5469/2020, dichiarativa dell’inammissibilità del ricorso avverso sentenza della Corte di appello di Milano del 2017).

Nel costituirsi in giudizio, la Alpha S.r.l. dichiarava di avere corrisposto il prezzo ad Augusto Tacito e produceva a tal fine una quietanza notarile recante l’attestazione della consegna di tre assegni bancari.

Nel 2019 il giudizio di primo grado si concludeva con la dichiarazione del difetto di legittimazione attiva del Fallimento a proporre l’azione surrogatoria.

Promosso il giudizio di appello, la società Alpha faceva valere tra l’altro di aver instaurato dinanzi al Tribunale di Milano nei confronti di Tacito una causa per il risarcimento dei danni per l’inadempimento della controparte al più volte menzionato contratto preliminare, che il processo si era concluso nel 2019 con una sentenza passata in giudicato in cui il credito risarcitorio di euro 213.728 era stato compensato con il controcredito di euro 227.512 (relativo al mancato pagamento del prezzo in esecuzione della sentenza del Tribunale di Milano del 2014), che di conseguenza l’importo oggetto del suo asserito mancato pagamento era determinato in euro 13.780 circa.

Tuttavia, in riforma della sentenza di primo grado, la Corte di appello di Milano, con la sentenza n. 109 del 2022, ha accolto la domanda di risoluzione, rilevando che la quietanza notarile non attesta il pagamento e che il giudicato del 2019 sulla compensazione non esclude l’inadempimento rispetto all’obbligo scaturente dalla sentenza del 2014.

A questo punto la Alpha S.r.l. ha proposto ricorso per la cassazione della decisione d’appello, con atto articolato in tre motivi, illustrati da memoria.

I motivi di ricorso

Son qui di interesse il primo motivo con la quale la società ricorrente ha denunciato l’illegittima declaratoria di ammissibilità dell’azione surrogatoria in risoluzione proposta dal Fallimento.

Secondo la ricorrente, la Corte di appello avrebbe errato nel riconoscere in capo al Fallimento la legittimazione a chiedere in surrogatoria la risoluzione contrattuale.

Il creditore, secondo l’art. 2900 c.c., potrebbe agire solo per tutelare il patrimonio del debitore e non per proporre la risoluzione del contratto, potere il cui esercizio è sottoposto al margine di apprezzamento esclusivo del debitore, parte del contratto. Si deduce violazione degli artt. 100, 81 e 75 c.p.c.

Ed il terzo motivo, con il quale la società ricorrente ha denunciato il mancato accertamento di una compensazione atecnica (come operazione di computo reciproco di dare e avere entro un medesimo rapporto). Si deduce violazione degli artt. 1241 e 1242 c.c.

Si fa valere che, nel momento in cui si è trovata a verificare l’asserito inadempimento da parte della Alpha dell’obbligo di pagamento del prezzo, la Corte del merito avrebbe dovuto valutare la contrapposta pretesa di quest’ultima relativa al risarcimento del danno (da inadempimento del contratto preliminare), accertata con la sentenza del 2019 che ha disposto altresì la compensazione tra i due crediti e verificare se, nel rapporto di dare e avere, la somma residua (dopo la compensazione) dovuta da Alpha S.r.l. fosse tale da integrare inadempimento grave.

Nella parte censurata, la sentenza ha sostenuto che la società Alpha ha invocato la compensazione tra il proprio credito risarcitorio (accertato dal Tribunale di Milano nel 2019) e il credito vantato da Tacito in forza della sentenza del Tribunale di Milano del 2014 e quindi ammette che tale credito non è stato estinto per pagamento.

La circostanza che il Tribunale di Milano con la sentenza del 2019 (passata in giudicato) abbia effettivamente compensato tra Alpha S.r.l. e Augusto Tacito il credito risarcitorio della prima con il credito di euro 227.512 vantato da Tacito (con estinzione parziale di questo) non esclude l’inadempimento della società all’obbligo scaturente dal rapporto costituito con la sentenza del Tribunale di Milano del 2014, che era da adempiere (ma non lo fu) entro 30 giorni dal passaggio in giudicato della sentenza.

La decisione in sintesi

La Corte di cassazione, con la citata ordinanza n. 28148 del 2024, ha ritenuto il primo motivo non fondato ma il terzo motivo fondato e, in relazione ad esso, ha accolto il ricorso cassando con rinvio per nuovo esame la decisione impugnata.

La motivazione

Sul primo punto di doglianza il Collegio ha osservato che il riconoscimento al creditore della legittimazione straordinaria ad agire in via surrogatoria per la risoluzione del contratto stipulato dal debitore è discusso in dottrina.

Infatti, l’art. 2900 c.c. esclude la surrogatoria per l’esercizio di diritti o di azioni che, per loro natura o per disposizione di legge, non possono essere esercitati se non dal loro titolare.

Chi nega la legittimazione dei creditori ad agire in surrogatoria per la risoluzione del contratto sostiene che l’esercizio di quest’ultima è connotato da un carattere personale, poiché presuppone una valorizzazione dell’interesse alla cessazione del rapporto contrattuale prevalente sull’interesse alla prosecuzione di quest’ultimo.

Tale valutazione comparativa tra i due interessi contrapposti spetta esclusivamente al debitore, affinché egli possa valutare l’eventuale prevalenza di motivi che lo sollecitano a non risolvere il contratto, nonostante l’inadempimento della controparte.

Chi sostiene invece tale legittimazione dei creditori fa leva sul carattere eccessivo degli inconvenienti scaturenti dall’accoglimento della tesi negativa: poiché il contratto con prestazioni corrispettive è uno dei principali strumenti di trasferimento della ricchezza patrimoniale, negare la legittimazione dei creditori ad agire per la risoluzione del contratto restringe in modo sproporzionato gli strumenti a loro disposizione per conservare la garanzia patrimoniale, favorendo comportamenti omissivi o collusivi del debitore.

A dire del Collegio la tesi che nega la legittimazione dei creditori quella che convince di meno.

Non tanto per l’argomento fondamentale fatto valere dai sostenitori della tesi positiva, che pure non è del tutto privo di peso. Infatti, tale argomento è affetto dalla debolezza che affligge tipicamente gli argomenti che si appoggiano essenzialmente a profili funzionali, senza condurre fino in fondo il tentativo di basare in modo circostanziato tali profili sul testo della norma giuridica (nel caso attuale, l’art. 2900 c.c.), che costituisce pur sempre il punto di partenza (e di ritorno) dell’opera interpretativa.

La tesi negativa della legittimazione dei creditori ad agire in surrogatoria per la risoluzione del contratto è da criticare, in modo più convincente, sul terreno suo proprio.

In primo luogo, l’azione di risoluzione del contratto non rientra certamente fra quelle che «per disposizione di legge non possono essere esercitate se non dal loro titolare».

In secondo luogo, essa non è da qualificare nemmeno come una specie delle azioni che per loro «natura» competono all’esercizio esclusivo del legittimato ordinario (la parte contrattuale).

Se infatti alla parola “natura” si assegna il significato dovuto ove la si rivolga ad un istituto giuridico, essa è chiamata ad indicare l’essenza ovvero le caratteristiche strutturali che definiscono quest’ultimo all’interno del sistema giuridico.

Allora, anche la tesi negativa della legittimazione ad agire non è sorretta tanto da ragioni attinenti alla «natura» dell’azione di risoluzione, quanto da ragioni funzionali, dirette a preservare in capo al debitore la valutazione della prevalenza dell’interesse a mantenere efficace il rapporto contrattuale, nonostante l’inadempimento della controparte.

Ebbene, tale profilo funzionale si scontra con il testo dell’art. 2900 c.c., ma non tanto con la parola «natura» da esso recata, quanto piuttosto con il requisito dell’inerzia del debitore, che costituisce il presupposto fondamentale dell’azione surrogatoria.

Infatti, se si nega la legittimazione dei creditori ad agire in surrogatoria per la risoluzione del contratto sulla base dell’esigenza di proteggere l’interesse del debitore a mantenere in piedi il rapporto contrattuale (attraverso il mancato esercizio dell’azione, pur in presenza dell’inadempimento della controparte), si finisce con l’attribuire implicitamente all’inerzia del debitore la funzione specifica di realizzazione dell’interesse di quest’ultimo al mantenimento del rapporto: una funzione specifica che la pura e semplice inerzia, come tale, non può avere.

Infatti, di per sé, l’inerzia o il silenzio di un soggetto di diritto rispetto ad un’iniziativa di tutela di un interesse proprio ha un significato equivoco, ben potendo essere ricondotta all’una o all’altra di due ragioni confliggenti: la semplice trascuratezza oppure la decisione consapevole.

Ed è proprio l’art. 2900 c.c. che risolve l’equivocità del comportamento inerte del debitore nel senso della trascuratezza.

Pertanto, la tesi negativa della legittimazione dei creditori ad agire in surrogatoria per la risoluzione del contratto sostituisce – una volta per tutte, in generale – a tale valutazione legislativa una valutazione dottrinale che propende a vedere nell’inerzia (laddove concerna la scelta di domandare la risoluzione del contratto) piuttosto la conseguenza di una decisione consapevole del debitore.

Ciò costituisce un’operazione indebita.

A tale argomentazione sostanziale, che è di per sé sufficiente a scartare la tesi negativa a vantaggio di quella che afferma la legittimazione ad agire dei creditori, si aggiunge anche un’argomentazione di ordine processuale: il debitore è litisconsorte necessario nell’azione surrogatoria (art. 2900, comma 2, c.c.).

Ciò consente di recuperare al dibattito processuale l’eventuale interesse del debitore a mantenere efficace il rapporto contrattuale, pur a fronte dell’iniziativa del legittimato straordinario diretta a rimuoverlo.

Tale soluzione non è contraddetta dall’orientamento della giurisprudenza di legittimità, secondo il quale l’azione surrogatoria ha carattere eccezionale, potendo essere proposta solo nei casi ed alle condizioni previsti dalla legge.

Sotto tale profilo, la proposizione non fa che confermare il carattere dell’art. 2900 c.c. di disposizione attributiva di legittimazione straordinaria ai creditori.

Se ne è fatto discendere che, qualora il debitore non sia più inerte, per aver posto in essere comportamenti idonei e sufficienti a far ritenere utilmente espressa la sua volontà in ordine alla gestione del rapporto, viene a mancare il presupposto perché a lui possa sostituirsi il creditore.

Quest’ultimo non può sindacare le modalità con cui il debitore abbia ritenuto di esercitare i suoi diritti nell’ambito del rapporto, né contestare le scelte e l’idoneità delle manifestazioni di volontà da lui poste in essere a produrre gli effetti riconosciuti dall’ordinamento, soccorrendo all’uopo altri strumenti di tutela a garanzia delle pretese del creditore, quali, ove ne ricorrano i requisiti, l’azione revocatoria ovvero l’opposizione di terzo (così Corte di cassazione, n. 34940/2022, Corte di cassazione, n. 58/2012).

Tale orientamento delinea (a contrario) il seguente corollario: se il debitore non esprime alcuna volontà di gestire il rapporto e rimane inerte, si integra il presupposto fondamentale perché a lui possa sostituirsi il creditore, il quale può così sindacare l’astensione del debitore dall’esercizio dei suoi diritti nell’ambito del rapporto, salva la facoltà di quest’ultimo, chiamato a partecipare necessariamente al processo avviato dal creditore, di sostanziare nel dibattito processuale le ragioni della sua inerzia, nel senso dell’interesse a mantenere in vita il rapporto contrattuale pur in presenza dell’inadempimento della controparte.

Quanto all’ulteriore doglianza in esame, il Collegio ha rilevato che il quesito di diritto che esso ha posto è il seguente: ai fini del giudizio di accertamento dell’inadempimento contrattuale posto alla base di una domanda di risoluzione del contratto devono essere considerati o meno i fatti sopravvenuti nel corso del giudizio (in questo caso il giudicato del 2019 del Tribunale di Milano) che incidono sulla qualità dell’inadempimento (nel caso attuale, che lo rendono meno importante rispetto a quello esistente al momento della proposizione della domanda giudiziale di risoluzione)?

Si tratta – niente di più, ma neanche niente di meno – del tema della rilevanza dei fatti che incidono sulla fattispecie del diritto dedotto in giudizio, sopravvenuti dopo l’inizio del processo.

Ciò che vale in generale per questo tema deve poter valere anche per il caso attuale, salvo che esistano norme che dispongano specificamente qualcosa di diverso.

Si collochi innanzitutto la tesi della Corte di appello nella migliore luce possibile al fine di poterla ipoteticamente accogliere.

La teoria che ha individuato, quale ratio comune a una serie di norme contenute nel codice civile e in quello di procedura civile «una tendenza generale che si manifesta ad ogni passo nelle leggi processuali, secondo la quale si deve impedire, per quanto è possibile, che la necessità di servirsi del processo per la difesa del diritto torni a danno di chi è costretto ad agire o a difendersi in giudizio per chieder ragione».

All’interno di questa serie di norme sono distinte quelle che riguardano il vincitore attore, e che si riconducono all’idea «che la durata del processo, il tempo necessario per la definizione della lite, non deve andare a danno del diritto dell’attore», per cui: «la sentenza che accoglie la domanda deve riconoscere il diritto come se ciò avvenisse nel momento stesso della domanda giudiziaria».

Se si conducesse questa concezione alle conseguenze estreme sul terreno rilevante, si arriverebbe ad escludere la rilevanza della sopravvenienza nel corso del processo dei fatti impeditivi, modificativi o estintivi (o del venir meno del fatto costitutivo) del diritto dedotto in giudizio dall’attore, così che l’accertamento giudiziale sarebbe ancorato al momento della litispendenza.

È questa in effetti la struttura della litiscontestatio nel diritto romano, avvenuta la quale le questioni giuridiche e fattuali sollevate non potevano più essere modificate o aggiunte dalle parti. Il contenuto della controversia era cristallizzato in quel momento e il giudice doveva risolverla sulla base di ciò che era stato convenuto appunto al momento della litiscontestatio.

È questa l’idea che guida il pensiero della Corte di appello e che le fa scrivere: «alla scadenza di tale termine [quello di trenta giorni fissato dalla Tribunale di Milano nella sentenza del 2014], avvenuta anni prima rispetto alla sentenza di compensazione, la società a cui erano stati trasferiti gli immobili si rese pertanto inadempiente e Tacito non si adoperò in alcun modo, non attivandosi per ottenere la soddisfazione delle sue spettanze, né per la risoluzione del rapporto sorto con la sentenza sostitutiva del negozio non concluso».

È questa l’idea che sorregge il pensiero del ricorrente nel momento in cui egli individua il momento del tempo a cui si riferisce l’accertamento della sussistenza dell’inadempimento invocando la rilevanza di un predicato – la retroattività della risoluzione – che l’art. 1458, comma 1, c.c. riferisce per l’appunto solo all’efficacia nel tempo degli effetti della pronuncia, non al referente temporale dell’accertamento dei fatti costitutivi di quest’ultima: tra gli uni e gli altri vi è tutta la differenza di «natura» che passa tra l’effetto giuridico e la fattispecie che è chiamata a produrlo.

Dunque, l’idea è che il diritto dell’attore in risoluzione ad ottenere lo scioglimento del vincolo contrattuale è da accertare con riferimento alla situazione di fatto esistente al momento in cui l’inadempimento si manifesta o meglio: al momento in cui si propone la domanda giudiziale di risoluzione.

Ebbene, per il Collegio tale concezione è destituita di fondamento.

Già il riferimento storico alla litiscontestatio del diritto romano mette sull’avviso. L’idea sottesa al processo civile moderno è opposta, come scrisse già intorno agli anni ’30 del secolo scorso un insigne studioso del processo civile nato in terra sarda: il processo non determina «una sospensione della vita intorno al diritto» (sostanziale fatto valere in giudizio).

Bloccando la rilevanza della sopravvenienza al momento della litispendenza, tale concezione si pone in contrasto frontale di volta in volta (a seconda del tipo di pronuncia e/o del tipo di fatti sopravvenuti) con il principio di economia processuale (esponendo il sistema a decisioni date inutilmente, in quanto i fatti sopravvenuti nel corso del medesimo processo, che potrebbero condurre a una pronuncia di contenuto diverso da quella che si va ad emanare, dovrebbero poter essere trattati in un secondo processo) ovvero con l’esigenza di emanare una pronuncia che sia (almeno programmaticamente) conforme alla situazione sostanziale esistente al tempo della decisione medesima.

D’altra parte, la concezione chiovendiana poc’anzi ricordata non può essere condotta a queste conseguenze estreme, in quanto la regola per cui la durata del processo non deve andare a danno dell’attore che risulterà avere ragione è solo una ratio comune ad una serie di norme, ma non individua un principio generale, come tale applicabile al di là delle ipotesi espressamente previste dalla legge.

Sulla base di questa ratio lo stesso fondatore della scuola moderna del diritto processuale civile italiano non effettuò alcuna applicazione analogica al di là delle ipotesi espressamente previste dalla legge.

Vero è che la soluzione corretta, poiché non esistono prescrizioni contrarie, è di consentire l’introduzione dei fatti sopravvenuti nel corso del processo sino all’ultimo termine per l’allegazione dei fatti, cosicché sia consentito l’accertamento giudiziale a maggiore vicinanza temporale – che sia compatibile con la struttura del processo – rispetto all’emanazione della pronuncia.

In altri termini e in conclusione, la soluzione accolta dall’ordinamento è quella di riferire l’accertamento giudiziale all’ultimo momento in cui i fatti (anche sopravvenuti) possono essere introdotti in quel grado di giudizio che andrà a concludersi con il passaggio in giudicato della sentenza, cosicché sia permesso all’organo giudicante di dichiarare quale sia la volontà della legge specificatasi per il caso concreto, in atto nel momento storico più vicino a quello nel quale la sentenza diventa irremovibile.

Tutto ciò, salvo che non esista una disposizione specifica di segno contrario, ma tale non è – come si è già anticipato – l’art. 1458, comma 1, c.c. Infatti, una cosa è disporre che gli effetti giuridici della pronuncia di risoluzione siano retroattivi (in linea con la ratio che la durata del processo non deve andare a danno dell’attore che ha ragione).

Altra cosa (e radicalmente diversa) è dire che il giudizio sui fatti costitutivi della pronuncia (nel caso attuale, il giudizio di importanza dell’inadempimento) debba essere ancorato al tempo dell’inizio del processo.

Non vi è alcuna implicazione logica tra la seconda cosa e la prima, poiché nulla impone che una qualità temporale degli effetti giuridici debba valere anche a proiettare indietro il tempo a cui è da ancorare il giudizio di accertamento della correlativa fattispecie costitutiva.

Gli orientamenti della giurisprudenza di legittimità specificamente rilevanti per il caso attuale si conformano a questa impostazione.

Si è così statuito che «l’adempimento contrattuale (anche parziale) che si verifichi dopo la proposizione della domanda di risoluzione del contratto, se non vale di per sé ad arrestare gli effetti di tale domanda, deve però essere preso in esame dal giudice perché valuti l’importanza dell’inadempimento stesso, ben potendo (oppure no) costituire circostanza decisiva a rendere l’inadempimento di scarsa importanza, precludendo la possibilità di risolvere il contratto».

Tale è la massima estratta da Corte di cassazione, n. 10490/2004, Corte di cassazione, n. 1497/1987, Corte di cassazione, n. 5311/1984, Corte di cassazione, n. 1441/1970, la quale assolve anche da criterio direttivo rivolto alla corte di rinvio nel caso attuale, con riferimento all’incidenza della compensazione accertata con il giudicato del 2019 sulla valutazione dell’importanza dell’inadempimento.

Inoltre, si può delineare qualche altro tratto specifico: ove il convenuto risulti, con riferimento all’epoca della domanda giudiziale, non inadempiente in quanto la prestazione non era ancora esigibile a quel tempo, la sopravvenuta esigibilità in corso di causa (senza che il convenuto adempia) determina la rilevanza della vicenda al fine della pronuncia di risoluzione (così, oltre a Corte di cassazione,10490/2004, Corte di cassazione, n. 3378/2004, Corte di cassazione, n. 1497/1987).

Ancora: l’inadempimento delle obbligazioni che vengano a scadere durante il giudizio di risoluzione è valutato dal giudice ai sensi dell’art. 1455 c.c. (Corte di cassazione, n. 358/1991).

L’adempimento tardivo dopo la domanda di risoluzione è considerato dal giudice ai fini della valutazione dell’importanza dell’inadempimento (Corte di cassazione, n. 10490/2004, Corte di cassazione, n. 10632/1996, Corte di cassazione, n. 6367/1993, Corte di cassazione, n. 6121/1993, Corte di cassazione, n. 1391/1989, Corte di cassazione, n. 6959/1988).

Ecco il link alla decisione: Corte di cassazione, Sezione 2 Civile, ordinanza del 31 ottobre 2024, n. 28148

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